近年來，全球不少企業(yè)都感受到了美國政府對外國投資的審查之手越來越緊，甚至泛化國家安全概念、無理打壓別國特定領(lǐng)域和企業(yè)，破壞國際經(jīng)貿(mào)秩序。

富而德律師事務(wù)所（Freshfields）15日發(fā)布年度《外國投資監(jiān)測報告》（下稱“報告”），由于并購活動的增加和外國投資委員會（CFIUS）審查力度加大，該機(jī)構(gòu)今年審查案件數(shù)量急劇增加。據(jù)估計，CFIUS今年審議的案件數(shù)量將比去年多出約40%～50%。同時，報告認(rèn)為，未來CFIUS有可能獲得審查更廣泛的涉及敏感技術(shù)的非控制性投資方面的權(quán)力。

美國眾達(dá)律師事務(wù)所政府規(guī)則部門主管、特朗普政府時期法律顧問麥克加恩（Donald F. McGahn II）在一篇文章中寫道，傳統(tǒng)上不被認(rèn)為是敏感性的“國家安全”性行業(yè)，如藥品和醫(yī)療器械、個人金融、教育、娛樂和社交媒體，現(xiàn)在都在CFIUS的視線范圍內(nèi)。

在15日的外交部例行記者會上，外交部發(fā)言人趙立堅表示，中方一貫反對美方泛化國家安全概念、無理打壓中國企業(yè)的行徑。同時，他說，將一如既往堅決捍衛(wèi)中國企業(yè)的正當(dāng)、合法權(quán)益。

審查范圍越來越寬

本月13日，美國韓概股企業(yè)美格納半導(dǎo)體（Magnachip）發(fā)布公告稱，由于未能通過CFIUS的安全審查，終止智路資本對其的收購交易，這筆市場驅(qū)動的企業(yè)收購合作就此被CFIUS攪黃。

美國Morrison & Foerster 律師事務(wù)所國家安全和危機(jī)管理聯(lián)席主管范格萊克（Brandon L. Van Grack ）評論稱，美格納業(yè)務(wù)的實質(zhì)要素，如管理、銷售活動、生產(chǎn)和研發(fā)都在美國境外，沒有位于美國的有形資產(chǎn)或信息技術(shù)系統(tǒng)。美國政府無視CFIUS的歷史和過去關(guān)于管轄權(quán)的聲明。“美國政府似乎對自己的管轄權(quán)采取了更具侵略性的理解，以達(dá)到預(yù)期的結(jié)果。”范格萊克說。

富而德反壟斷業(yè)務(wù)合伙人米爾（Aimen Mir）對第一財經(jīng)記者表示：“國家安全這個概念，在過去幾年涵蓋的范圍越來越廣。過去在美國，有許多涉及國家利益、國家經(jīng)濟(jì)利益、國家安全這幾個概念的區(qū)別的討論。但是，過去這兩屆美國政府一直在強(qiáng)調(diào)，經(jīng)濟(jì)安全就是國家安全。當(dāng)然，這也是因為在過去十年，整個經(jīng)濟(jì)的結(jié)構(gòu)發(fā)生了很大的變化。”

米爾對第一財經(jīng)記者說，過去，CFIUS的觀點是，關(guān)于國家安全這個問題的評估應(yīng)該基于每一個交易的具體情況，并不是只關(guān)注某一個具體的行業(yè)。他也坦誠，過去這些年，涉及關(guān)鍵技術(shù)、關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施和敏感個人數(shù)據(jù)等領(lǐng)域的外資確實遭到了強(qiáng)有力的審查，而現(xiàn)在關(guān)注度可能只增不減。而且，關(guān)于這些領(lǐng)域的具體措施和方法已經(jīng)寫到了法律當(dāng)中。

他稱，美國現(xiàn)在審查的不僅僅是技術(shù)領(lǐng)域的案件，甚至也在關(guān)注疫情所致的供應(yīng)鏈問題的相關(guān)交易類別。尤其是一些領(lǐng)域能否實現(xiàn)自我控制和自給自足也引起了美國政府的關(guān)切。

麥克加恩也說，新冠疫情凸顯了供應(yīng)鏈問題。因此可以預(yù)計，CFIUS在評估和審查外國投資交易時，對一些美國產(chǎn)業(yè)供應(yīng)鏈相關(guān)交易的審查會更加嚴(yán)格。

CFIUS審查權(quán)限增加

米爾告訴第一財經(jīng)記者：“目前大家看到的CFIUS資源增加的現(xiàn)象源于2018年。從2019到2021年，過去這三年CFIUS所掌握的資源的確越來越多，這個趨勢一直在持續(xù)，也延續(xù)到了本屆拜登政府。”

2018年，美國《2018外國投資風(fēng)險審查現(xiàn)代化法案》落地，對一些具體領(lǐng)域的外國投資做出更嚴(yán)格和具體的限制。

國際律師事務(wù)所Vedder Price股東合伙人康納（Brent Connor）評論說：“由于法規(guī)復(fù)雜且不斷變化，各方往往不知道他們的交易應(yīng)該向CFIUS報告。 2018年的法案極大地擴(kuò)展了CFIUS審查交易的權(quán)力，甚至包括某些非控制性交易和外國投資。”

報告指出，2018年底新法規(guī)生效后不久，CFIUS獲得的資源就開始增加，且?guī)砹艘幌盗凶兓?，其中許多變化可能比2018年立法上的發(fā)展有更大的長期影響。不過，盡管人員增加，但2018年后兩年中CFIUS的工作量比許多人的預(yù)期要少得多?？蓪彶槲募?shù)量僅僅從2018年的250份上升到2020年的313份。報告介紹，CFIUS在這段時間建立了新的加速申報程序等。

“2021年，CFIUS審查案件的總數(shù)量和前一年相比可能要增加50%。”米爾解釋稱，“這一方面是因為進(jìn)入美國做并購的案件數(shù)量有所增加。另一方面，CFIUS掌握的資源也越來越多，尤其是CFIUS人員配置有了大幅增加。”

根據(jù)到2020年的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，在過去幾年中，CFIUS發(fā)出通知的總體比例（12%～14%）沒有變化，但CFIUS大大降低了采取行動的門檻，遠(yuǎn)低于大多數(shù)非美國司法管轄區(qū)，其他地區(qū)很少有實質(zhì)性的“緩解”或“禁止”措施。

米爾對第一財經(jīng)記者稱，未來CFIUS的權(quán)限，或者它的審查過程應(yīng)該不會有更大的變化。但報告也指出，監(jiān)管變革可能隨著國際經(jīng)濟(jì)環(huán)境的變化而動，美國國會已經(jīng)提出了一些修改CFIUS權(quán)限的建議，包括授予該機(jī)構(gòu)審查綠地投資的權(quán)力，并要求其審查涉及敏感個人數(shù)據(jù)的交易，以及關(guān)注食品和農(nóng)業(yè)投資的風(fēng)險等。

標(biāo)簽： CFIUS 外國投資審查 美國